Acuerdo operativo de una LLC en Texas: qué cubre el acuerdo de la compañía, qué dispone la ley sin él y qué no se puede cambiar

En Texas, el acuerdo operativo de una LLC se llama acuerdo de la compañía (company agreement). La sección 101.001 del Código de Organizaciones Comerciales de Texas (Business Organizations Code) (opens in a new tab) lo define como cualquier acuerdo de los miembros, escrito, implícito u oral, sobre los asuntos de la compañía o la manera de llevar el negocio. Según la sección 101.052 (opens in a new tab), rige las relaciones entre los miembros, los gerentes, los funcionarios, los cesionarios y la propia compañía. Si el acuerdo no trata un tema, se aplican el capítulo 101 y las disposiciones correspondientes del título 1. El acuerdo no se presenta ante la Secretaría de Estado junto con el certificado de formación; es ese certificado el que indica si la LLC tiene gerentes al inicio. Además, la sección 101.054 (opens in a new tab) enumera reglas que el acuerdo no puede eliminar ni modificar.

Qué es el acuerdo de la compañía en Texas

La ley de Texas usa el término "company agreement" donde mucha gente dice "operating agreement", acuerdo operativo o contrato de operación. La definición es amplia. Cuenta un documento escrito, pero también un entendimiento oral entre los miembros o un acuerdo que se desprende de la forma en que han manejado el negocio. La misma sección indica que el acuerdo de una LLC de un solo miembro no deja de ser exigible solo porque una persona es la única parte.

También importa a quién obliga. Según la sección 101.052(f), el acuerdo se puede hacer cumplir a favor o en contra de la LLC aunque la compañía no lo haya firmado ni adoptado formalmente. Según la sección 101.052(g), los miembros, gerentes y cesionarios quedan obligados lo firmen o no.

¿Exige Texas que una LLC tenga uno?

Las disposiciones de Texas que definen y regulan el acuerdo de la compañía no establecen una regla general que obligue a toda LLC a adoptarlo, ni exigen que sea escrito. En eso Texas se diferencia de otros estados. La sección 417 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de Nueva York (opens in a new tab) dice que los miembros deben adoptar un acuerdo operativo escrito, y permite hacerlo antes, al mismo tiempo o dentro de los 90 días siguientes a la presentación de los artículos de organización. La definición de Delaware, en el título 6, sección 18-101(9) (opens in a new tab), se parece más a la de Texas, porque incluye acuerdos escritos, orales o implícitos.

Si está formando una compañía nueva, nuestra guía sobre cómo abrir una LLC en Texas explica el certificado de formación, el agente registrado y el impuesto de franquicia.

Acuerdo de la compañía o certificado de formación

El certificado de formación es el documento que se presenta ante el estado, en el Formulario 205 de la Secretaría de Estado de Texas (Texas Secretary of State) (opens in a new tab). Sus instrucciones exigen que el certificado indique si la LLC tiene gerentes al inicio. Si los tiene, el formulario pide los nombres y direcciones de los gerentes iniciales; si no, pide los de los miembros iniciales. Se requiere al menos una persona a cargo de la dirección. El Formulario 205 no pide adjuntar el acuerdo de la compañía.

El acuerdo de la compañía es un documento interno de gobierno. No reemplaza una presentación ante el estado. Si un cambio afecta información registrada, como el agente registrado o la oficina registrada, ese trámite se revisa y se hace por separado ante la Secretaría de Estado.

El Formulario 205 y sus instrucciones están en inglés. Si necesita ayuda con el idioma, pregunte a un profesional bilingüe calificado sobre la traducción o la interpretación de esos documentos.

Qué suele cubrir el acuerdo

Fuentes oficiales y profesionales describen los temas que estos acuerdos suelen tratar. El resumen de la SBA sobre acuerdos operativos (opens in a new tab) menciona los porcentajes de propiedad, los derechos de voto, las facultades y deberes de miembros y gerentes, la distribución de ganancias y pérdidas, las reuniones y las reglas de compra o venta de participaciones. El artículo del State Bar of Texas (Colegio de Abogados de Texas) sobre acuerdos de compañía y de sociedad (opens in a new tab) agrega las facultades de la compañía, los límites de responsabilidad, las restricciones a la transferencia, las facultades y la remuneración de los dirigentes, la indemnización, los consentimientos por escrito, las contribuciones de capital, las asignaciones, el tratamiento fiscal, las modificaciones y la disolución. Son temas habituales, no obligatorios.

Guarde el acuerdo vigente junto con los registros de la compañía, incluida la lista de miembros y gerentes, los registros de propiedad y las contribuciones de cada miembro con su valor acordado.

Qué dispone la ley cuando el acuerdo no dice nada

La sección 101.052(b) aplica el capítulo 101 y las disposiciones correspondientes del título 1 a cualquier tema que el acuerdo no trate. Las reglas supletorias que siguen están en el capítulo 101 del Business Organizations Code (opens in a new tab).

Administración. Según la sección 101.251, los gerentes forman la autoridad de gobierno si el acuerdo prevé una LLC administrada por gerentes, y los miembros si prevé una administrada por miembros. Si el acuerdo no lo dice, decide el certificado de formación. La sección 101.252 aplica primero el acuerdo y luego la ley donde el acuerdo calla.

Voto. Las secciones 101.354 a 101.359 fijan reglas para las decisiones de los miembros y de la autoridad de gobierno, las reuniones, el consentimiento por escrito y el voto. El análisis del State Bar sobre las reglas de voto, transferencia y retiro en las LLC de Texas (opens in a new tab) describe una regla supletoria de voto igual por miembro para ciertas decisiones, que el acuerdo puede cambiar. Por eso, el porcentaje de propiedad y el poder de voto no siempre coinciden.

Ganancias y pérdidas. Según la sección 101.201, se asignan según el valor acordado de las contribuciones que consta en los registros de la compañía, salvo que los documentos de gobierno o la ley digan otra cosa.

Distribuciones. Según la sección 101.204, un miembro no puede exigir una distribución provisional hasta que la autoridad de gobierno la declare.

Disolución. La sección 101.552 (opens in a new tab) exige el voto de la mayoría de todos los miembros para iniciar voluntariamente la liquidación, o de la mayoría de los gerentes si la LLC no tiene miembros. El capítulo 11 (opens in a new tab) establece el proceso de liquidación. Nuestra guía sobre cómo disolver una LLC explica esos pasos.

Transferir una participación, agregar un socio o salir de la LLC

Un miembro puede ceder su participación según la sección 101.108, pero la cesión por sí sola no le da al comprador derechos de administración. Según la sección 101.109(b) (opens in a new tab), el cesionario se convierte en miembro solo con la aprobación de todos los miembros.

Salir de la LLC también tiene límites. La sección 101.107 dice que un miembro no puede retirarse ni ser expulsado salvo que el acuerdo de la compañía le dé ese derecho. Cuando el acuerdo autoriza el retiro, la sección 101.205 (opens in a new tab) prevé el pago del valor justo dentro de un plazo razonable. El acuerdo puede tratar de forma directa la entrada de un socio, una venta, o un fallecimiento, una discapacidad o un divorcio; si no lo hace, se aplican estas reglas de la ley.

Lo que el acuerdo no puede cambiar

La sección 101.052(c) permite que el acuerdo elimine o modifique muchas disposiciones de los títulos 3 y 1, salvo donde se aplica la sección 101.054. Esa sección enumera las disposiciones que, por lo general, no se pueden eliminar ni modificar: la propia sección 101.054, ciertas disposiciones nombradas en su inciso (a)(2), las disposiciones interpretativas aplicables del capítulo 1, disposiciones específicas de los capítulos 2 y 3, y los capítulos 4, 5, 10, 11 y 12, con las excepciones que indica la ley.

Hay otros límites. La sección 101.206 prohíbe una distribución que deje a la compañía con deudas totales mayores que el valor justo de sus activos totales, según los detalles de la ley. Antes de confiar en una cláusula que renuncia a una regla legal, revísela frente a la sección 101.054.

Deberes, indemnización y responsabilidad

La sección 101.401 (opens in a new tab) dice que el acuerdo puede ampliar, restringir o eliminar cualquier deber, incluidos los deberes fiduciarios, y las responsabilidades relacionadas que un miembro, gerente, funcionario u otra persona tenga con la compañía o con un miembro o gerente. La sección 101.402 (opens in a new tab) permite que la LLC indemnice a una persona, adelante o reembolse gastos y contrate un seguro u otro arreglo de indemnización. Estas facultades se leen junto con la sección 101.054. Decisiones recientes del Tribunal de Negocios de Texas (Texas Business Court) (opens in a new tab) tratan los límites contractuales a los deberes fiduciarios, y cada resultado depende de los hechos del caso.

La protección frente a las deudas de la compañía viene de la ley. Según la sección 101.114 (opens in a new tab), salvo que el acuerdo disponga específicamente otra cosa, un miembro o gerente no responde por las deudas, obligaciones o responsabilidades de la LLC, incluida una sentencia u orden judicial. Esa protección cubre las obligaciones de la compañía, no la conducta propia de una persona. En Spicer v. Maxus Healthcare Partners, LLC (opens in a new tab), un tribunal de apelaciones de Texas resolvió que la ley que limita la responsabilidad por obligaciones de la compañía no impide la responsabilidad directa de una persona por sus propios actos ilícitos.

Cómo se modifica el acuerdo

La sección 101.053 (opens in a new tab) dice que el acuerdo de la compañía solo puede modificarse si cada miembro da su consentimiento. En una LLC de un solo miembro, basta el consentimiento de ese miembro. En una LLC con varios miembros, la ley exige el de todos y no prevé una regla general de mayoría para modificarlo. Un miembro puede quedar obligado sin haber firmado, pero para cambiar el acuerdo hace falta su consentimiento.

Modificar el acuerdo interno no es lo mismo que modificar el certificado de formación u otro documento registrado. Si el cambio afecta información que consta ante la Secretaría de Estado, ese registro se actualiza por separado.

Impuestos y bancos

El acuerdo de la compañía no elige el tratamiento fiscal federal de la LLC. Según la página del IRS sobre las compañías de responsabilidad limitada (opens in a new tab), una LLC nacional de un solo miembro se trata, por lo general, como entidad no considerada separada de su dueño (disregarded entity), y una LLC nacional con dos o más miembros como sociedad (partnership), salvo que la LLC elija ser tratada como corporación. El IRS usa el Formulario 8832 para elegir la clasificación de corporación y el Formulario 2553 para la elección de corporación S, como explica la Publicación 3402 del IRS (opens in a new tab). Nuestra comparación entre S Corp y LLC explica cómo cambia los impuestos esa elección. Para el impuesto de franquicia estatal, las instrucciones del Formulario 205 remiten al Contralor de Texas (Texas Comptroller).

Los bancos y prestamistas fijan su propia lista de documentos. Una institución puede pedir el acuerdo de la compañía, el certificado de formación, la documentación del EIN, resoluciones de miembros o gerentes, información de propiedad y los nombres de las personas autorizadas para actuar. Confirme con cada institución lo que necesita.

Formularios y ayuda

La página de formularios de la Secretaría de Estado de Texas (opens in a new tab) ofrece el Formulario 205 y otros trámites de formación, no la redacción de un acuerdo de la compañía. SCORE (opens in a new tab) ofrece asesoría y mentoría para negocios, y el State Bar of Texas tiene un servicio de referencia de abogados (opens in a new tab). Un abogado de negocios de Texas puede redactar o revisar el acuerdo de una compañía concreta, y un contador o profesional de impuestos puede atender las elecciones fiscales. Los honorarios dependen del alcance, del número de miembros y de lo que se negocie, así que pida por escrito el alcance del trabajo y el costo antes de contratar. Si todavía está decidiendo la estructura, nuestra comparación entre LLC y empresa individual explica la responsabilidad, los impuestos y los trámites.

Preguntas frecuentes sobre el acuerdo de la compañía en Texas

¿Necesita una LLC de un solo miembro en Texas un acuerdo de la compañía?

Las disposiciones de Texas no fijan una regla general que obligue a toda LLC a adoptarlo. Si el único dueño lo adopta, la sección 101.001 dice que no deja de ser exigible solo porque hay una sola parte, y el IRS trata por lo general a esa LLC como entidad no considerada separada de su dueño, salvo que elija otra clasificación.

¿Puede el acuerdo cambiar quién administra la LLC?

Sí. La sección 101.251 hace de los gerentes la autoridad de gobierno cuando el acuerdo prevé administración por gerentes, y de los miembros cuando prevé administración por miembros. El certificado de formación decide solo cuando el acuerdo no trata el tema.

¿Es público el acuerdo de la compañía?

El documento que se presenta ante la Secretaría de Estado de Texas es el certificado de formación, y el Formulario 205 no pide adjuntar el acuerdo. El acuerdo es un documento interno, aunque un banco, un prestamista o un tribunal pueden pedir verlo.

¿Recibe un miembro dinero automáticamente cuando la compañía tiene ganancias?

No. Según la sección 101.204, un miembro no puede exigir una distribución provisional hasta que la autoridad de gobierno la declare, y la sección 101.206 prohíbe distribuciones que dejen las deudas por encima del valor justo de los activos de la compañía.

Un siguiente paso

Si está redactando, revisando o modificando un acuerdo de la compañía en Texas, puede buscar bufetes de derecho comercial y de empresas en el directorio de Counselado por ciudad y área de práctica, y luego confirmar la licencia de cada abogado en el Colegio de Abogados de Texas (State Bar of Texas) antes de comunicarse.